19 de enero de 2013

Del abuso del derecho y las alternativas

Leído al pasar:
...quien abusa de un derecho a él conferido tiene legitimidad de origen, pero no de ejercicio...
Alvaro D'Ors ((ver)) puso de manifiesto que el ejercicio no es un factor legitimante del poder, sino una condición de su conservación, y así, pues, también un poder originariamente legítimo puede quedar deslegitimado por el abuso de su ejercicio.
La referencia corresponde al libro "Derecho y sentido común. Siete lecciones de derecho natural como límite al derecho positivo", Ed. Civitas, Madrid, 1995.
En el "Tratado de Responsabilidad Civil" de López Mesa - Trigo Represas (Buenos Aires, 2011, T. I, p. 807) se introduce una reflexión al texto inicial de D'Ors. Consideran los A. que el abuso del derecho no quita legitimidad de origen, sino legitimidad de ejercicio por contravenir la moral y las buenas costumbres, y ello justifica paralizar tal ejercicio o imputar al agente la responsabilidad por las consecuencias. Esta idea, dicen los A., ha sido empleada arquetípicamente en el derecho constitucional y el derecho político.

En suma: el derecho termina donde comienza el abuso
  • hay abuso cuando el derecho se ejerce en forma irregular
  • en contra de los fines que la ley (constitución) tuvo en vista (limitaciones) al reconocer ese derecho
  • o cuando excede lo que se acepta por moral y buenas costumbres (sociales).

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